Все знают о том, как нужно и можно вести учет и платить налоги.

Но иногда бывает, что очень хочется сделать так, как нельзя. Сервис, который так и называется — «Если нельзя, но очень хочется, то… можно» — поможет Вам в таких ситуациях. Он основан на решениях, в которых суды позволяли компаниям отступить от общепринятых правил учета: где-то заявить вычет, где-то учесть расходы. Вы можете воспользоваться аргументами, которые уже сработали, и не единожды.

Конечно, в отношении каждой ситуации будут проанализированы потенциальные риски. Описаны ситуации, когда компании проигрывали и почему. Так что вы сможете оценить, стоит пользоваться этими аргументами или нет.

1.
Как заявить вычет
Вычет по счету-фактуре с ошибкой в названии товара

Почему нельзя заявить вычет.

Налоговики считают, что из-за ошибки в названии невозможно идентифицировать товар (абз. 2 п. 2 ст. 169 НК РФ). Такая ошибка критична и вычет правомерен только, если поставщик оформит исправленный счет-фактуру.

Но не ясно, что именно считать неверным указанием наименования товаров, работ или услуг в счете-фактуре. Из письма Минфина России от 14.08.15 № 03-03-06/1/47252 следует, что помешать могут даже формальные ошибки – такие, как опечатки в названии. Высока вероятность претензий в следующих случаях (письма Минфина России от 10.05.11 № 03-07-09/10 и от 08.02.10 № 03-07-09/08, ФНС России от 10.12.04 № 03-1-08/2472/16, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.01.13 № 09АП-38028/2012):

Почему можно.

Товар можно идентифицировать по другим документам, например, договору, приложениям к нему (спецификациям, сертификатам, протоколам, актам и пр.). Сведения, приведенные в счете-фактуре, позволяют установить, в связи с какой операцией выставлен счет-фактура. Так считают некоторые суды (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31.05.13 № Ф08-2753/2013 и Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.13 № 11АП-487/2013).

Когда есть риск проиграть

Из сопутствующих документов невозможно понять, что же компания купила и по какой хозоперации выставлен счет-фактура. Тогда судьи могут встать на сторону налоговиков (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.01.13 № 09АП-38028/2012).

степень риска - 50/50

Материалы по теме:

Минфин запретил принимать к вычету НДС по счету-фактуре с некорректным наименованием товара ТОП-11 ошибок в «первичке» и счетах-фактурах, которые не повлияют на налоги Как переименовать товар, чтобы не лишиться вычетов и расходов Пять ситуаций, как заполнить книгу покупок, чтобы не потерять право на вычет «входного» НДС
Вычет по факсовым счетам-фактурам

Почему нельзя заявить вычет.

Счет-фактура, полученный по факсу, – это не оригинал. Такой документ не может служить основанием для вычета. Хотя официально эта точка зрения не опубликована.

В судах контролеры ссылаются на статью 169 НК РФ и указывают на ненадлежащее оформление подписей. Некоторые суды разделяют эту точку зрения. Такой вывод, например, сделал Арбитражный суд Нижегородской области в решении от 27.03.13 № А43-30332/2012. Правда, уже в апелляционной и впоследствии в кассационной инстанциях суд встал на сторону налогоплательщика (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.11.13 № Ф01-11748/2013).

Почему можно.

Налоговый кодекс не ставит право на вычет в зависимости от вида документа: оригинал или копия, полученная по факсимильной связи. В ряде случаев суды встают на сторону налогоплательщика и признают правомерность вычета по факсовому счету-фактуре. В частности, такие выводы сделаны в постановлениях ФАС Московского округа от 05.06.14 № Ф05-4685/2014 и Волго-Вятского округа от 11.11.13 № Ф01-11748/2013. Правда, налогоплательщики в ходе спора смогли представить подлинники спорных факсимильных счетов-фактур. В первом случае – при подаче апелляционной жалобы в УФНС, во втором – в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Когда есть риск проиграть

Если в ходе спора вы не сможете представить оригиналы спорных счетов-фактур.

степень риска - опасно

Материалы по теме:

Пять ситуаций, как заполнить книгу покупок, чтобы не потерять право на вычет «входного» НДС
Вычет по счетам-фактурам с факсимильной подписью

Почему нельзя заявить вычет.

По мнению контролеров, статья 169 НК РФ подразумевает только собственноручные подписи на счетах-фактурах. Факсимиле – это лишь воспроизведение (письмо Минфина России от 27.08.15 № 03-07-09/49478). Правомерность такого подхода подтвердил Президиум ВАС РФ в постановлении от 27.09.11 № 4134/11, на которое ссылаются суды, отказывая компаниям в вычете.

Пример тому – определения Верховного суда РФ от 22.01.16 № 307-КГ15-18124, от 03.08.15 № 303-КГ15-8444 и от 26.08.13 № ВАС-10799/2013, постановления ФАС Поволжского от 01.04.14 № Ф06-4071/2013, Северо-Западного от 13.09.13 № Ф07-5863/2013 округов.

Почему можно.

Законодательство не устанавливает способы подписания счетов-фактур и не запрещает удостоверять таковые путем проставления штампа-факсимиле. Однако в случае спора, скорее всего, придется заменить спорные счета-фактуры на оригиналы. Тогда компания может выиграть (постановление ФАС Поволжского округа от 16.07.13 № Ф06-5091/2013).

Когда есть риск проиграть

Если в случае спора налогоплательщик не сможет заменить счета-фактуры с факсимиле на оригиналы. Риск проиграть высок, если налогоплательщик не сможет представить соглашение с контрагентом об использовании факсимильного воспроизведения подписи. Это доказывает, например, постановление ФАС Поволжского округа от 01.04.14 № А57-4665/2013 (в случае наличия у налогоплательщика такого соглашения, не исключено, что он мог бы выиграть дело в суде).

степень риска - опасно

Материалы по теме:

Соглашение с контрагентом спасет вычет НДС по счету-фактуре, подписанному факсимиле ТОП-11 ошибок в «первичке» и счетах-фактурах, которые не повлияют на налоги
Вычет НДС по счету-фактуре, полученному от спецрежимника

Почему нельзя заявить вычет.

Упрощенцы и вмененщики не признаются плательщиками НДС, поэтому выставлять счета-фактуры с выделенной суммой налога они не вправе (письмо Минфина России от 05.10.15 № 03-07-11/56700). Есть судебные решения, подтверждающие такую позицию (например, определение ВАС РФ от 12.02.09 № ВАС-1084/09).

Почему можно.

НК РФ не требует от покупателя проверять, какую систему налогообложения применяет контрагент и является ли он плательщиком НДС. С другой стороны, контрагент и не обязан сообщать такие сведения о себе. Любые участники рынка (даже неплательщики налога) могут устанавливать цену договора с учетом НДС.

В защиту такой позиции – обширная судебная практика. Пример тому – постановление Конституционного суда РФ от 03.06.14 № 17-П, определения Конституционного суда РФ от 13.10.09 № 1332-О-О и от 07.11.08 № 1049-О-О, ВАС РФ от 06.07.12 № ВАС-7996/12, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 09.04.14 № Ф04-2816/2014 и Поволжского округа от 03.04.14 № А12-16538/2013. Право выставлять счета-фактуры на спецрежиме косвенно подтверждает Федеральный закон от 06.04.2015 № 84-ФЗ, разрешивший с 2016 года упрощенцам и плательщикам ЕСХН не включать в состав доходов начисленный НДС (п. 1 ст. 346.5 и п. 1 ст. 346.15 НК РФ).

Когда есть риск проиграть

Если контрагент окажется сомнительным – не сдаст декларацию по НДС или не уплатит выставленный налог в бюджет. Тогда суды могут встать на сторону налоговиков (постановления Президиума ВАС РФ от 27.01.09 № 9833/08 и ФАС Западно-Сибирского округа от 05.02.13 № Ф04-6822/2012). Хотя и в таком случае можно отсудить право на вычет, поскольку оно не зависит от уплаты налога поставщиком и его добросовестности (п. 2 определения Конституционного суда РФ от 16.10.03 № 329-О, постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53, Президиума ВАС РФ от 03.04.07 № 15255/06).

степень риска - безопасно

Материалы по теме:

Вычет НДС по счету-фактуре от неплательщика НДС: Минфин против, суды — за Советы эксперта, как избежать проблем при принятии к вычету НДС Быстрый помощник, который предупредит о самых частых причинах отказа в вычете НДС
Вычет НДС по счету-фактуре, полученному от освобожденца,
или выставленному по льготируемой операции

Почему нельзя заявить вычет.

У налогоплательщиков нет права отказаться от льготирования операций, не подпадающих или освобожденных от налогообложения (п. 2 ст. 146 и 149 НК РФ, письмо Минфина России от 18.11.13 № 03-07-11/49526). С такой позицией контролеров, в частности, соглашаются некоторые суды (постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.11.12 № А56-13884/2012).

Почему можно.

Покупатель не должен отвечать за то, что продавец не пользуется предоставленными ему льготами по НДС, и не обязан проверять, положены ли вообще контрагенту какие-либо льготы.

В НК РФ не прописано такое основание для отказа в вычете как выставление счета-фактуры с выделенной суммой налога по операциям, не облагаемым НДС. Любые участники рынка (даже имеющие льготы по налогу) могут устанавливать цену договора с учетом НДС. В защиту такой позиции – обширная судебная практика. Пример – постановление Конституционного суда РФ от 03.06.14 № 17-П, определения Конституционного суда РФ от 13.10.09 № 1332-О-О, постановления Президиума ВАС РФ от 30.01.07 № 10627/06, Арбитражного суда Северо-Западного округа от 12.05.15 № Ф07-2281/2015, ФАС Уральского от 13.08.13 № Ф09-7114/13, Московского от 09.04.13 № Ф05-2509/2013 округов. ФНС России в конкретных случаях также разрешает право на вычет (письма от 16.02.15 № ГД-4-3/2366@ и от 18.12.14 № ГД-4-3/26274).

Когда есть риск проиграть

Если контрагент окажется сомнительным – не сдаст декларацию по НДС или не уплатит выставленный налог в бюджет. Тогда суды могут встать на сторону налоговиков, что подтверждают постановления Президиума ВАС РФ от 27.01.09 № 9833/08 и ФАС Западно-Сибирского округа от 05.02.13 № Ф04-6822/2012. Хотя и в таком случае можно отсудить право на вычет, поскольку оно не зависит от уплаты налога поставщиком и его добросовестности (п. 2 определения Конституционного суда РФ от 16.10.03 № 329-О, постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53, Президиума ВАС РФ от 03.04.07 № 15255/06).

степень риска - безопасно

Материалы по теме:

Вычет НДС по счету-фактуре от неплательщика НДС: Минфин против, суды — за Вычет «входного» НДС можно получить по операциям, освобожденным от налога
Вычет по основному средству, не поставленному на учет по счету 01

Почему нельзя заявить вычет.

По общему правилу вычетом можно воспользоваться только после того, как приобретенное имущество принято на учет в состав основных средств. То есть оприходовано на счете 01 (абз. 3 п. 1 ст. 172 НК РФ, письма Минфина России от 29.01.13 № 03-07-14/06 и от 24.01.13 № 03-07-11/19).

Исключение – объекты недвижимости, приобретенные для реконструкции, ремонта, установки или доработки оборудования. То есть предназначенные для осуществления строительно-монтажных работ (абз. 1 и 2 п. 1 и п. 6 ст. 172 НК РФ). По такой недвижимости «входной» НДС разрешается принять к вычету сразу после отражения соответствующих затрат на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы» (письмо Минфина России от 20.11.15 № 03-07-РЗ/67429).

Почему можно.

На каком именно счете отражать принятие на учет основных средств НК РФ не указывает. Важен сам факт оприходования товаров, работ или услуг в бухучете, а не номер счета. Значит, право на вычет возникает и тогда, когда имущество отражено на счете 08. Это отмечено в многочисленных определениях ВАС РФ: от 07.11.13 № ВАС-15354/13, от 05.02.10 № ВАС-793/10, от 06.08.09 № ВАС-10042/09, от 03.03.09 № ВАС-1795/09, от 08.02.08 № 1112/08. А также в других судебных решениях – постановления ФАС Московского округа от 21.08.13 № Ф05-7760/2013 и Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.15 № 11АП-1272/2015.

Когда есть риск проиграть

Если между датами оприходования имущества на счет 08 и 01 прошло много времени, а трехлетний срок для вычета отсчитали с даты отражения объекта на счете 01, а не на счете 08 (определения Верховного суда РФ от 21.09.15 № 309-КГ15-11146 и от 07.11.13 № ВАС-15354/13).

степень риска - безопасно

Материалы по теме:

Зависит ли право на вычет НДС от того, на каком счете имущество числится в бухучете Как не «затянуть» вычет НДС, приобретая оборудование к установке, поэтапные работы и основные средства Быстрый помощник, который предупредит о самых частых причинах отказа в вычете НДС
Вычет НДС за пределами трехлетнего периода

Почему нельзя заявить вычет.

Заявить НДС к вычету можно не позднее налогового периода, в котором истекает три года с момента принятия товаров к учету (п. 2 ст. 173 НК РФ). Этот срок не продлевается на время, отведенное для предоставления декларации (определение Конституционного Суда РФ от 24.03.15 № 540-О). Соответственно под риск попадают любые декларации, содержащие суммы вычетов, которые представлены в инспекцию за пределами этого срока. Такие выводы содержаться в письмах Минфина России от 12.05.15 № 03-07-11/27161 и от 09.04.15 № 03-07-11/20290. Подтверждает это и судебная практика – определения ВАС РФ от 30.07.14 № ВАС-9424/2014 и от 17.01.14 № ВАС-19509/13, постановления ФАС Московского от 14.03.14 № Ф05-1660/2014 и Западно-Сибирского от 16.08.13 № А81-4188/2012 округов.

Почему можно.

Отстоять право на вычет за пределами трехлетнего срока в суде удается, если компания докажет, что пропустила трехлетний срок для вычета по уважительным причинам. Например, не собрала полный комплект документов для подтверждения вычета по экспорту из-за нарушений контрагентом условий контракта (постановления ФАС Поволжского округа от 26.06.13 № А57-17104/2012, от 05.04.13 № А57-12821/2012). Или из-за неправомерных действий самих налоговиков, которые в течение длительного периода соглашались с применением компанией неверной ставки НДС (постановление ФАС Московского округа от 18.02.13 № А40-48064/12-115-290).

Когда есть риск проиграть

Если суд сочтет причины пропуска неуважительными.

степень риска - 50/50

Материалы по теме:

Считаем, сколько есть времени на перенос вычета, если при проверке нашли неправильный счет-фактуру Дробить вычет НДС по периодам позволили, но разделять его по одному счету-фактуре рискованно Минфин уточнил срок, на который можно перенести вычет НДС ФНС направила инспекторам и компаниям новые судебные ориентиры по налоговым спорам
Вычет ранее восстановленного НДС

Почему нельзя заявить вычет.

Налоговый кодекс не предусматривает возможности вычета ранее восстановленного НДС. Например, при возврате с ЕНВД или упрощенки обратно на общую систему. Либо после внутреннего перемещения ценностей из «вмененной» деятельности обратно в общережимную (письма Минфина России от 26.03.12 № 03-07-11/84, от 23.06.10 № 03-07-11/265, от 27.01.10 № 03-07-14/03).

Почему можно.

НК РФ содержит лишь общие условия для принятия НДС к вычету. Не предусмотрено каких-либо особенностей в отношении ранее восстановленного налога. И если организация вновь начинает использовать ценности в облагаемой НДС деятельности, значит, соблюдаются условия статей 171 и 172 НК РФ и возникает право на вычет.

Кроме того, в НК РФ нет прямого запрета на повторный вычет налога, который был восстановлен в силу требования закона. Положительный для налогоплательщика пример судебного разбирательства: постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.06.15 № Ф04-19390/2015.

Когда есть риск проиграть

Если речь идет о восстановленной сумме НДС, которая прежде была учтена в расходах в целях расчета налога на прибыль. Например, такую ситуацию рассматривал ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 10.02.10 № Ф02-7957/2009, Ф02-18/2010. Но даже если восстановленный НДС в расходы не включался, суд может настаивать именно на этом и в итоге также откажет в вычете (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.06.11 № Ф04-3070/2011).

степень риска - 50/50

Материалы по теме:

НДС. Ранее восстановленные суммы налога для вычета не годятся «При переходе на УСН восстанавливать НДС не нужно, если налог не заявлен к вычету на общем режиме»
Вычет НДС, если он не подтвержден результатами встречной проверки

Почему нельзя заявить вычет.

Если вычет не подтвержден результатами встречной проверки, значит, счет-фактура содержит недостоверные сведения. Налоговики могут заявить, что вычет по такому счету-фактуре является необоснованной налоговой выгодой (постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53).

Почему можно.

Факт нарушения контрагентом своих налоговых обязанностей сам по себе не доказывает, что налогоплательщик получил необоснованную налоговую выгоду (п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18.05.15 № Ф08-2578/2015).

Когда есть риск проиграть

Вычет отстоять не получится, если организация не приняла никаких мер по проверке добросовестности контрагента или суд признает их недостаточными. К таким мерам, в частности, относятся (постановление Президиума ВАС РФ от 11.11.08 № 9299/08, определение ВАС РФ от 20.05.09 № ВАС-5978/09, постановление ФАС Уральского округа от 01.10.13 № Ф09-10996/12):

степень риска - безопасно

Материалы по теме:

Нестыковки счетов-фактур, или Как действовать, если «входной» НДС не совпал с налогом к уплате у продавца «Выписка из ЕГРЮЛ на дату сделки доказывает осмотрительность, даже если сведения в ней неактуальны» Идеальные формулировки для регламента по онлайн-проверке контрагентов Пояснительная записка к декларации по НДС поможет избежать конфликта с налоговиками и даже выиграть суд Обзор «арбитражки»: проверка незначительного контрагента, перенос убытков и авария на складе
Вычет по авансу, если этот аванс был новирован в долговое обязательство (заем)

Почему нельзя.

Предоставление займов в денежной форме освобождено от НДС (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ), поэтому вернуть переплату по НДС можно, только обратившись в инспекцию с просьбой о зачете или возврате излишне уплаченного налога (ст. 78 НК РФ). Принять к вычету сумму НДС, ранее начисленную с полученного аванса, поставщик вправе, если договор был изменен или расторгнут, а аванс непосредственно возвращен покупателю (абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ, письмо ФНС России от 24.05.10 № ШС-37-3/2447).

Почему можно.

Законодательство не содержит конкретного способа, как поступить в такой ситуации, поэтому организация вправе трактовать все сомнения, противоречия и неясности в свою пользу. И поставить к вычету НДС, ранее начисленный с полученного аванса, согласно пункту 5 статьи 171 НК РФ. Даже несмотря на то, что фактического возврата аванса при новации нет (п. 7 ст. 3 НК РФ, определение ВАС РФ от 28.01.08 № 15837/07, постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 05.04.13 № Ф08-1449/2013 и Северо-Западного округа от 12.02.13 № Ф07-8138/2012).

Когда есть риск проиграть

Если долг заменили заемным обязательством с нарушением требований к новации (ст. 414 ГК РФ). Или не соблюдена форма, предусмотренная для заключения договора займа (ст. 808 ГК РФ). На соответствующие пункты обращают внимание суды, вставая на сторону налогоплательщика (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 05.04.13 № Ф08-1449/2013, Северо-Западного округа от 12.02.13 № Ф07-8138/2012). Также риск проиграть есть, если суд не согласится с периодом, в котором НДС принят к вычету, поскольку у арбитров нет единого мнения, когда применять такой вычет – в период заключения соглашения о новации (например, как это следует из определения Верховного суда РФ от 19.03.15 № 310-КГ14-5185) или только при возврате займа (определение Верховного суда РФ от 25.11.14 № 310-КГ14-4303).

степень риска - опасно

Материалы по теме:

Девять претензий налоговиков к вычету «авансового» НДС при разных видах расторжения договора и возврата аванса Новация обязательств по договору: как отразить в бухгалтерском учете сторон
2.
Как не восстанавливать НДС
НДС по украденным товарам или недостачам

Почему требуют восстанавливать «входной» НДС.

Выбытие товаров или иных активов по причинам, не связанным с реализацией или безвозмездной передачей, объектом обложения НДС не является (ст. 39 и 146 НК РФ). Значит, компания больше не может использовать имущество для деятельности, облагаемой НДС. Поэтому нужно восстановить входной налог. По основным средствам это нужно сделать пропорционально остаточной стоимости утраченных объектов. Такая позиция представлена в письмах Минфина России от 05.07.11 № 03-03-06/1/397, от 04.07.11 № 03-03-06/1/387, от 18.03.11 № 03-07-11/61.

Почему можно не восстанавливать.

Пункт 3 статьи 170 НК РФ содержит исчерпывающий перечень ситуаций, в которых компания обязана восстановить НДС, ранее обоснованно принятый к вычету. Кража имущества или его недостача в этом списке не поименована. Факт утраты товара сам по себе не лишает налогоплательщика права на вычет, примененный при приобретении товара. Такие разъяснения содержатся в письмах ФНС России от 17.06.15 № ГД-4-3/10451@ и от 21.05.15 № ГД-4-3/8627@. В обоих документах налоговая служба опирается на решение ВАС РФ от 23.10.06 № 10652/06.

Правильность такого подхода подтверждает и многочисленная арбитражная практика. Пример тому – решение ВАС РФ от 19.05.11 № 3943/11, определение ВАС РФ от 21.10.09 № ВАС-13771/09, постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского от 26.02.16 № Ф08-822/2016 и ФАС Московского от 15.07.14 № Ф05-7043/2014 и от 04.10.13 № Ф05-12037/2013 округов.

Когда есть риск проиграть

Вероятность победы в споре приближена к 100%.

степень риска - безопасно

Материалы по теме:

Десять проблем с восстановлением НДС и как их решить Минфин обозначил, когда нужно восстановить НДС, а когда это делать не обязательно Обзор «арбитражки»: хранение печатей контрагентов, недостача основных средств и изъятие компьютеров
ДС по основным средствам, которые компания начала использовать в необлагаемой НДС деятельности

Почему требуют восстанавливать «входной» НДС.

Если активы не используются в облагаемой НДС деятельности, то налог, ранее принятый по ним к вычету, нужно восстановить (подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ). Налогоплательщики, которые уже осуществляют как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции и соблюдают пятипроцентный барьер по доле расходов, вправе не вести раздельный учет по НДС, а заявлять всю сумму «входного» НДС к вычету (п. 4ст. 170 НК РФ).

Однако, по мнению Минфина России, соблюдение пятипроцентного барьера не влияет на восстановление НДС. Для таких налогоплательщиков никакого исключения не установлено. Они, так же как и все, обязаны восстанавливать «входной» НДС (письмо Минфина России от 20.07.15 № 03-07-15/41623).

Почему можно не восстанавливать.

Заставлять налогоплательщика, соблюдающего пятипроцентный барьер, восстанавливать ранее принятые к вычету суммы налога – это означает лишать его законного права на вычет в части расходов по необлагаемым операциям. Такая обязанность противоречит самому смыслу пункта 4 статьи 170 Н РФ и означает избыточный учет показателей для целей НДС (постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.08.15 № Ф05-9685/2015, определение Верховного суда РФ от 15.07.15 № 307-КГ15-7168).

Когда есть риск проиграть

Если инспекция докажет, что налогоплательщик не удовлетворяет правилу пяти процентов в спорном налоговом периоде. На это, в частности, обращает внимание Арбитражный суд Северо-Западного округа в постановлении от 19.03.15 № Ф07-306/2015 (оставлено без изменения определением Верховного суда РФ от 15.07.15 № 307-КГ15-7168).

степень риска - безопасно

Материалы по теме:

Как на практике компании уходят от раздельного учета НДС, применяя правило «пяти процентов» Десять проблем с восстановлением НДС и как их решить
3.
Как не платить НДС в бюджет
НДС при передаче неотделимых улучшений арендодателю

Почему требуют платить НДС в бюджет.

Передача права собственности на товары, работы или услуги, в том числе на безвозмездной основе, для целей НДС признается реализацией (п. 1 ст. 39, подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Поэтому с нее следует заплатить НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

Контролеры считают, что эта норма распространяется и на передачу неотделимых улучшений арендодателю при возврате арендованного имущества (письма Минфина России от 25.11.14 № 03-07-11/59765, от 25.02.13 № 03-07-05/5259, от 24.01.13 № 03-07-05/01, от 01.08.12 № 03-07-05/33, ФНС России от 30.12.10 № КЕ-37-3/19032, от 19.04.10 № ШС-37-3/11). Конечно, если последний не возмещает арендатору стоимость таких улучшений.

Поддерживают такую точку зрения и некоторые суды (определение ВАС РФ от 05.08.13 № ВАС-10058/13, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.04.16 № 07АП-983/2016).

Почему можно не восстанавливать.

Заставлять налогоплательщика, соблюдающего пятипроцентный барьер, восстанавливать ранее принятые к вычету суммы налога – это означает лишать его законного права на вычет в части расходов по необлагаемым операциям. Такая обязанность противоречит самому смыслу пункта 4 статьи 170 Н РФ и означает избыточный учет показателей для целей НДС (постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.08.15 № Ф05-9685/2015, определение Верховного суда РФ от 15.07.15 № 307-КГ15-7168).

Правомерность такого подхода подтверждают, например, постановления Арбитражного суда Московского от 19.03.15 № Ф05-2035/2015 и ФАС Московского от 28.01.14 № Ф05-17237/2013, ФАС Поволжского от 18.01.13 № Ф06-9801/2012 округов.

Когда есть риск проиграть

Если улучшения передаются не безвозмездно, а с компенсацией (п. 26 постановления Президиума ВАС РФ от 30.05.14 № 33, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30.05.14 № Ф04-4440/2014).

степень риска - 50/50

Материалы по теме:

Почему при безвозмездной передаче неотделимых улучшений арендатор может не начислять НДС НДС со стоимости переданных арендодателю неотделимых улучшений: платить или не платить Обзор «арбитражки»: собственная неблагонадежность, прощение долга и неотделимые улучшения
Раздел находится в разработке и скоро будет открыт.
Мы обязательно оповестим Вас об этом!
Раздел находится в разработке и скоро будет открыт.
Мы обязательно оповестим Вас об этом!
Раздел находится в разработке и скоро будет открыт.
Мы обязательно оповестим Вас об этом!